О правовой основе заключения договоров через Интернет

Обмен бумажными договорами с подписью уполномоченного лица и с печатью организации – не единственная легитимная форма заключения сделки.

Законодательство РФ предусматривает возможность заключать договоры в электронном виде.

Какие правила необходимо соблюсти, чтобы соглашение между сторонами в электронной форме имело юридическую силу? О правовой основе заключения договоров через Интернет

Правовая основа

Порядок заключения такого вида деловых документов, как договоры, регламентируется статьями из Гражданского и Трудового Кодексов:  

  • Статья 434 Гражданского Кодекса подтверждает, что  договор между хозяйствующими субъектами (юридическими лицами, физическими лицами или некоммерческими организациями, ведущими от своего имени экономическую деятельность) можно заключить путем обмена электронными документами. Главное, чтобы можно было установить, что электронный документ исходит от стороны по договору.
  • Статьи 312.1 и 312.2 Трудового Кодекса предусматривают, что договор с  дистанционным сотрудником можно оформить в электронной форме.

В цифровом пространстве гарантом неизменности документа и подтверждения авторства выступает усиленная электронная подпись: квалифицированная или неквалифицированная. Применение электронной подписи в России регулируется федеральным законом № 63-ФЗ  «Об электронной подписи» от 06.04.2011. Подробнее о видах электронной подписи можно прочитать в этой статье.

Получить электронную подпись

Что придает юридическую силу электронному договору

О правовой основе заключения договоров через Интернет

  • Форма договора должна соответствовать законодательству.
  • Содержание договора должно соответствовать закону.
  • Подписант должен обладать подтвержденным правом заключать сделки.

Остановимся на особенностях, которые связаны с подписанием договоров в электронном виде. Деловые документы можно разделить на два вида: формализованные и неформализованные. От вида электронного документа зависит, что будет гарантировать его юридическую силу.  

Формализованные документы

К таким документам относят трудовой договор с удаленным сотрудником и другие документы — например, счета-фактуры или отчетность. Чтобы придать формализованному документу юридическую силу, необходимо выполнить следующие условия:

  • Составить документ в соответствии с форматом, установленным  государством.
  • Передать его другой стороне сделки в соответствии с установленным регламентом передачи документов.
  • Подписать квалифицированной электронной подписью (далее — КЭП).

КЭП необходимо получить лично или по доверенности в удостоверяющем центре, который аккредитован Минкомсвязи. Электронная подпись должна быть действительна на момент подписания документа.

Неформализованные документы

К этой категории относятся все остальные деловые документы — например,  хозяйственные договоры, доверенности, письма и т.д.  Формат неформализованных  документов государство не регулирует. Есть два способа обеспечить их юридическую силу:

  1. Подписать договор КЭП. Как и в случае с формализованными документами, квалифицированная подпись подтверждает авторство и неизменность содержания документа после того, как он был подписан.
  2. Подписать договор простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью (НЭП). Если стороны решат использовать в документообороте эти виды подписей, им сначала необходимо заключить соглашение, в котором они признают юридическую силу данных видов электронных подписей (ст. 4 № 63-ФЗ). В этом соглашении прописываются требования к виду подписи, к реквизитам договора, его формату и другие условия. Если такое соглашение есть и стороны соблюдают указанный в нем регламент, электронные документы будут иметь юридическую силу.

О правовой основе заключения договоров через Интернет

Какие договоры можно заключать в электронном виде, а какие нет?

Электронный договор, как и любой другой документ, который был подписан квалифицированной электронной подписью, равнозначен бумажному документы, который был подписан собственноручно. Но в этом правиле есть несколько исключений.

Договоры только на бумаге

В случаях, прямо установленных федеральным законом или другими нормативными актами, документ должен быть составлен только на бумажном носителе (п. 1 ст. 6 № 63-ФЗ). 

Только в электронном виде

И, наоборот, есть случаи, когда заключить договор можно только в электронном виде. Например, заключить контракт по результатам электронного аукциона в рамках федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

То есть заключить договор можно в бумажной или электронной форме, если законом не предусмотрено, при несоблюдении письменной формы сделки, ее признают недействительной.

Электронный договор и его законность

Многие организации уже давно стали активными пользователями систем, предусматривающих электронный документооборот. Но в процессе своей деятельности они часто сталкиваются с такими препятствиями, как контролирующие органы. Это связано, прежде всего, с применением такого элемента системы, как электронный договор.

По каким параметрам определяют юридическую значимость договоров в электронной форме?

Практически для любых сделок, проводимых в организации, закон предусматривает именно бумажную форму, но при его составлении должны учитываться следующие моменты (согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации):

  • метод, используемый в процессе заключения сделки;
  • способ, применяемый для осуществления подписи.

Именно поэтому компаниям, в которых преимущество отдается таким составляющим информационной системы, как электронные договора, необходимо помнить про то, каким образом будет осуществляться обмен между сторонами, и про то, как они его подпишут.

Как правильно подписать договор в электронной форме?

В данном случае компания вправе выбирать. Она может использовать один из двух типов аналогов собственноручной подписи, которые предусматривает наше законодательство. Это может быть как факсимиле, так и электронная цифровая подпись.

Второй вариант встречается наиболее часто, поскольку значительно упрощает проведение всевозможных сделок как внутри предприятия, так и за его пределами, то есть с партнерами.

Несмотря на наличие юридически возможных способов подписания таких документов, законность электронного договора-оферты по-прежнему может быть утверждена посредством других допустимых аналогов собственноручной подписи.

Свободный выбор также относится и к порядку заключения сделок.

Методы заключения договоров, разрешенные законом

Существует два способа составления документов между сторонами:

  1. При помощи отправки бумажного договора. Для этого одна из сторон составляет необходимый документ, подписывает его надлежащим образом, а затем передает другой стороне при помощи использования электронных средств связи, то есть через почтовый ящик электронной почты. Согласно п. 2 ст. 434 ГК РФ, именно такой способ позволяет идентифицировать отправителя договора и, соответственно, признать законность сделки.
  2. Электронная форма договора. При выборе такого метода одна сторона должна создать документ именно в информационной системе организации. Подлинностью проведенной сделки будет являться тот факт, что другая сторона начала выполнять все условия, указанные в составленном договоре.

Основные советы компаниям, планирующим использовать электронные договора

Что касается подписи, то этот неотъемлемый элемент должен согласовываться предварительно между компаниями. В качестве таких средств можно использовать как адрес электронного почтового ящика, так и личные данные для входа на сайт. Первый вариант является более надежным, поскольку его можно будет использовать как полноценное доказательство на судебных разбирательствах, касающихся каких-либо рабочих вопросов. Этот адрес можно признать в качестве своеобразной электронной цифровой подписи, но которая не имеет какой-либо юридической значимости.

Подтверждение подлинности

В такой ситуации обязательным является сохранение всей поступающей или отправляемой информации на электронных почтовых серверах, поскольку на суде будет недостаточным предоставление файлов с вашего личного компьютера. Помимо этого, настоятельно рекомендуется осуществить платеж (можно аванс) по проведенной между сторонами сделке. Для этого необходимо произвести банковскую оплату, в которой указать следующие данные:

  1. Адрес электронного почтового ящика либо только плательщика, либо плательщика и получателя средств.
  2. Используемый для заключения сделок аналог собственноручной подписи.
  3. Номер самого документа, по которому производится оплата.
  4. Дата и время его составления.

Электронная форма договора, в соответствии с которой была произведена оплата с указанием требуемых реквизитов, также позволит использовать эти данные для оспаривания возникших конфликтов между сторонами сделки. Данный пункт предусмотрен в законодательстве Российской Федерации, а именно в п. 2 ст. 434 ГК РФ. Кроме того, посредством такого способа можно будет идентифицировать личности обеих сторон.

У вас есть возможность применить в качестве дополнительного элемента факсимиле, которое будет также подтверждать подлинность документов, так как представляет собой копию собственноручной подписи.

Электронная форма сделок и “смарт-контракты”: что это такое и как может повлиять на привычное правоприменение?

О правовой основе заключения договоров через Интернет

Ведущий юрист, направление “Налоги и право” Группы компаний SRG

специально для ГАРАНТ.РУ

С 1 октября 2019 года вступил в силу закон, который внес ряд важных “цифровых” нововведений в Гражданский кодекс (Федеральный закон от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ “О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации”; далее – Закон № 34-ФЗ).

В качестве основных новелл можно выделить:

  • введение нового объекта гражданских прав – цифровых прав;
  • изменение правил о соблюдении формы сделки. Теперь сделка считается соблюденной, если она совершена в том числе с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести содержание сделки на материальном носителе в неизменном виде. При этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее свою волю.

Давайте рассмотрим новые правила об электронной форме сделки подробнее.

Формы совершения сделок – “было”

Для начала предлагаю вспомнить основные условия совершения сделок, которые действовали до вступления в силу рассматриваемого Закона № 34-ФЗ. Как установлено ГК РФ, сделки могут совершаться в устной или письменной форме.

Устные сделки совершаются в том случае, когда законом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159 ГК РФ). При этом раньше письменная форма имела две разновидности: простая письменная и нотариальная.

Цифровые права – обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам.

Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу (п.

1 ст. 141.1 ГК РФ).

Главным условием соблюдения письменной формы сделки является составление единого документа, который отражает содержание такой сделки. Подписывают его лица, совершающие сделку или должным образом уполномоченные на это (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Кроме того, п. 2 ст. 160 ГК РФ позволял при совершении сделок использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровую подпись либо иной аналог собственноручной подписи.

Данное положение находило дальнейшее раскрытие в п. 2 ст.

434 ГК РФ (в старой редакции), согласно которому договор в письменной форме мог быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признавалась информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

Таким образом, согласно положениям ГК РФ, действовавшим до вступления в силу рассматриваемых нововведений, сделка в письменной форме могла быть заключена в виде:

  • единого документа, подписанного собственноручно обеими сторонами;
  • единого документа, подписанного с помощью факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования;
  • единого документа, подписанного с помощью электронно-цифровой подписи (простой или усиленной);
  • единого документа, подписанного с помощью иного аналога собственноручной подписи (какого-либо персонального идентификатора, например, адреса электронной почты);
  • обмена документацией посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Формы совершения сделок – “стало”

Закон № 34-ФЗ устанавливает новый способ заключения письменной сделки – с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки.

Причем допустимо использовать любой вариант, благодаря которому можно установить заключившее сделку лицо – в этом случае требование о наличии подписи считается выполненным (п. 1 ст. 160 ГК РФ в редакции Закона № 34-ФЗ).

Пункт 2 ст. 434 ГК РФ также претерпел изменения. Новая редакция данной нормы устанавливает, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными.

Основное различие рассматриваемых правил о совершении письменной сделки:

  • по старым правилам письменная сделка могла быть совершена либо путем составления единого документа, либо путем обмена документацией (в том числе и в электронной форме);
  • по новым правилам сделка может быть совершена, помимо вышеуказанных способов, еще и с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести ее содержание в неизменном виде, без указания на обязательное составление какого-либо документа.
Читайте также:  Как снять обременение с квартиры через госуслуги: снятие обременения по ипотеке, срок снятия обременения по ипотеке в росреестре, мфц

По моему мнению, это кардинально меняет условия совершения сделки в практической сфере. Согласно пояснительной записке к законопроекту, данные нововведения вводятся для целей облегчения совершения сделок с цифровыми правами.

Выражение лицом своей воли с помощью электронных или иных технических средств (например, при заполнении формы в интернете) приравнивается к простой письменной форме сделки.

По замыслу законодателя, это должно стать основой для заключения так называемых “смарт-контрактов”, а также упростить совершение односторонних сделок.

Письменная форма будет считаться соблюденной при выражении воли с помощью технических средств, если:

  1. Согласно условиям принятия волеизъявления достаточно совершения указанных действий (например, из условий вытекает, что нажатия клавиши “ОК” достаточно для полноценного волеизъявления);
  2. Из сложившегося в соответствующей сфере деятельности обычая следует, что таких действий достаточно.

Часть волеизъявлений сегодня совершаются путем отправки сигналов с помощью клавиш на смартфонах или компьютерах. Такие действия являются юридически значимыми сообщениями (ст. 165.1 ГК РФ), причем большинство из их представляют собой еще и односторонние сделки.

Включение уточнений в ст. 160 ГК РФ позволит дать толчок новым способам выражения воли субъектов гражданского права при выдаче доверенностей, выдаче согласия на совершение сделки, отказе от договора и т.п.

Смарт-контракты

А теперь рассмотрим нововведения относительно такой разновидности сделки, как “смарт-контракт”.

Закон № 34-ФЗ ввел в ст.

309 ГК РФ пункт, согласно которому при наступлении определенных обстоятельств сделка может быть исполнена без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки. Тем самым данная норма вводит новый способ обеспечения исполнения обязательств – применение информационных технологий.

Если говорить простым языком, то “смарт-контракт” представляет собой программу для ЭВМ, которая отслеживает и обеспечивает исполнение обязательств. Стороны прописывают в таком “контракте” условия сделки, сроки, ответственность за их невыполнение и подписывают ее цифровыми подписями.

Далее “смарт-контракт” (компьютерная программа):

  • самостоятельно устанавливает, все ли условия исполнены, какие нарушения допущены;
  • принимает соответствующие решения об исполнении и завершении сделки, выдаче денег либо иного имущества, наложении и списании неустоек, блокировке счета и т.д.

По замыслу законодателя, после идентификации пользователей в системе дальнейшее их поведение подчиняется алгоритму компьютерной программы, организующей сеть, а лицо, “покупающее” тот или иной виртуальный объект (цифровое право), получит этот объект автоматически при наступлении указанных в пользовательском соглашении обстоятельств. Тем самым воля, направленная на заключение договора, в такой сделке включает в себя и волю, направленную на исполнение возникшего обязательства.

На мой взгляд, данные нововведения должны повлечь революционные изменения в сфере заключения, исполнения и расторжения сделок, что затронет целый пласт отношений в гражданском правовом поле.

Применение электронных видов сделок, таких как “смарт-контракты”, может найти широкое применение в таких сферах, как интернет-продажи, поставка товаров и сырья, перевозки и логистика, страхование, сфера исключительных прав и интеллектуальной собственности и др.

Сфера применения “смарт-контрактов” в настоящее время обширна и фактически не освоена ввиду отсутствия законодательного регулирования таких форм сделок. Но эта ситуация определенно изменится в связи с вступлением в силу Закона № 34-ФЗ.

Электронный договор. Когда соглашение сторон можно закрепить без бумаги

Заключение договора не в бумажном, а элект­ронном виде экономит сторонам сделки и время, и средства. Однако этот способ оформить правоотношения имеет и некоторые риски, особенно с точки зрения доказывания заключенности такого договора.

Какие правила необходимо соблюдать, чтобы бездокументарное соглашение имело силу? Учитывать требования закона, использовать электронную подпись или заключать первоначальный договор в бумажной форме с условием о дальнейшем электронном взаимо­действии.

В последнее время широкое распространение получил элект­ронный до­кумен­тооборот, поз­воляющий его пользователям оптимизировать временные и финансовые ресурсы, оперативно решать поставленные задачи, в том числе задачи, связанные с заключением гражданско-правовых сделок.

Субъекты предпринимательской деятельности могут заключить гражданско-правовой договор в электронном виде, подписав его электронной подписью, а также установить электронный до­кумен­тооборот для своего удобства.

При желании они могут даже договориться об осуществлении платежей по такому договору не обычными, а электронными деньгами.

Использование современных технологий облегчает жизнь участникам оборота, но в то же время оно сопряжено с определенными рисками в доказывании факта заключения элект­ронного договора.

Закон предусматривает возможность заключения электронных договоров

По общему правилу сделки юридических лиц между собой должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления до­кумен­та, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п.

1 ст. 160 ГК РФ).

Письменную форму договора закон рассматривает довольно широко.

Так, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного до­кумен­та, подписанного сторонами, а также путем обмена до­кумен­тами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что до­кумен­т исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

При этом использовать при совершении сделок факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи можно только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Можно выделить несколько случаев, в которых заключение электронных договоров посредством подписания элект­ронной подписью допускается нормативными актами:

  • заключение контракта по результатам электронного аукциона на специальной интернет-площадке — единой информационной системе (ст. 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»);

Заключение договоров через Интернет: возможности и ограничения

Многие бухгалтеры выступают против подписания договоров в электронном виде, несмотря на то что Гражданский кодекс РФ разрешает это делать.

Вместе с тем большая часть доводов компаний, которые еще не практикуют заключение договоров в электронном виде, скорее, из области опасений.

Большинство договоров сегодня может быть заключено в электронном виде, и нет реальных оснований отказываться от столь простого и быстрого способа совершения сделок.

Заключать договоры в электронном виде, получать все необходимые закрывающие документы через Интернет – перспектива заманчивая, но многими она воспринимается как фантастика. Давайте разберемся, какие ограничения и риски, связанные с заключением договоров в электронной форме, существуют реально, а какие надуманы.

Когда можно и когда нельзя заключать договор в электронном виде

В общем случае Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ) не запрещает заключать договоры в электронном виде, подписывая их электронной подписью вместо подписи собственноручной, если стороны об этом договорились.

Фрагмент документа

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Однако есть виды договоров, на которые это общее правило не распространяется. Это случаи, когда договор должен заключаться на бумаге, чтобы быть представленным в регистрирующий орган, либо в соответствии с законом подлежит обязательному нотариальному удостоверению. В частности, это договоры:

  • купли-продажи недвижимости;
  • аренды зданий на срок более одного года;
  • об отчуждении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые были зарегистрированы в Роспатенте;
  • ренты;
  • предусматривающие отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты;
  • залога недвижимости (ипотеки);
  • перевода долга по нотариально удостоверенной сделке;
  • уступки требования, которое основано на нотариально удостоверенной сделке.

Сюда же относятся и другие договоры, которые должны удостоверяться нотариально. Например, это требование касается договора об отчуждении части доли или доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: такие договоры должны заверяться нотариально и передаваться в ИФНС, и электронным документом здесь не обойтись.

Если стороны соглашением предусмотрели, что договор должен быть нотариально удостоверен, возможность совершить сделку в электронном виде также отсутствует, причем даже в том случае, когда в соответствии с законом нотариального удостоверения сделки не требовалось.

Не обойтись без бумажного экземпляра договора и в том случае, если он заключается с дистанционным работником. С одной стороны, Трудовой кодекс РФ (далее – ТК РФ) оговаривает, что заключение договора возможно в электронном виде с использованием электронной подписи (а именно – квалифицированной электронной подписи).

Фрагмент документа

Часть 4 ст. 312.1 ТК РФ

В случае, если настоящей главой предусмотрено взаимодействие дистанционного работника или лица, поступающего на дистанционную работу, и работодателя путем обмена электронными документами, используются усиленные квалифицированные электронные подписи дистанционного работника или лица, поступающего на дистанционную работу, и работодателя в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Каждая из сторон указанного обмена обязана направлять в форме электронного документа подтверждение получения электронного документа от другой стороны в срок, определенный трудовым договором о дистанционной работе.

Часть 1 ст. 312.2 ТК РФ

Трудовой договор о дистанционной работе и соглашения об изменении определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе могут заключаться путем обмена электронными документами.

При этом в качестве места заключения трудового договора о дистанционной работе, соглашений об изменении определенных сторонами условий трудового договора о дистанционной работе указывается место нахождения работодателя.

С другой стороны, в ТК РФ однозначно сказано, что в случае заключения договора с дистанционным работником в электронном виде работодатель обязан направить ему надлежащим образом оформленный экземпляр договора на бумажном носителе.

Фрагмент документа

Часть 2 ст. 312.2 ТК РФ

В случае, если трудовой договор о дистанционной работе заключен путем обмена электронными документами, работодатель не позднее трех календарных дней со дня заключения данного трудового договора обязан направить дистанционному работнику по почте заказным письмом с уведомлением оформленный надлежащим образом экземпляр данного трудового договора на бумажном носителе.

Когда договор нужно заключать только в электронном виде

Законодательство на данный момент предусматривает по крайней мере один случай, когда договор можно заключать только в электронной форме. Речь идет о договорах, заключаемых на электронных торговых площадках госзаказа по результатам открытых аукционов в электронной форме. Так, в п. 1 ст. 41.

12 Федерального закона от 21.06.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» указано, что по результатам открытого аукциона в электронной форме контракт заключается с победителем открытого аукциона в электронной форме.

Если заказ размещен иным способом (например, путем запроса котировок), то договор может быть заключен как в электронном виде, так и на бумаге: в законе это не оговаривается.

Единственное ограничение связано с необходимостью представить копию договора по госзаказу в Федеральное казначейство. До 2011 г.

сделать это можно было только на бумаге, однако сейчас Казначейство принимает и электронные договоры.

Не исключено, конечно, что бухгалтерия одного из контрагентов потребует бумажную копию договора, однако это не препятствует тому, чтобы составить оригинал договора в электронном виде.

То же самое касается и других видов торгов, будь то коммерческие торги или аукционы по реализации имущества банкротов: закон не обязывает участников сделки заключать контракт в электронной форме, но и не препятствует этому.

Некоторые компании с небольшим документооборотом заключают электронные договоры только по открытым электронным аукционам, как того требует закон. По остальным же сделкам договоры подписываются на бумаге. Например, так действует отдел продаж ЗАО «Станкозавод Седин».

Мнение эксперта

Читайте также:  Можно ли переоформить полис ОСАГО на другой автомобиль? Порядок действий, необходимые документы и сроки

У нас нет массового документооборота по договорам. Мы заключаем 10–20 сделок в год, но все они объемные и по суммам, и по времени исполнения. Поэтому у нас нет острой необходимости заключать все договоры в электронном виде.

Что нужно сделать, чтобы начать заключать договоры в электронном виде

Прежде чем начать заключать договоры и обмениваться соответствующими документами в электронном виде, контрагентам нужно договориться о двух моментах.

Во-первых, о способе обмена документами (на бумаге или в электронном виде). Соглашение об этом может быть заключено как письменно, так и устно.

Во-вторых, о типе электронной подписи, которой будут заверяться электронные документы.

Напомним, что согласно Федеральному закону от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее – Закон № 63-ФЗ) выделяются три вида электронных подписей: простая, усиленная неквалифицированная и усиленная квалифицированная. Они отличаются по надежности и сложности получения.

Если участники документооборота договорились об использовании квалифицированной электронной подписи, то никаких дополнительных соглашений, где бы это оговаривалось, им заключать не нужно. Это связано с тем, что условия признания квалифицированной электронной подписи описаны в Законе № 63-ФЗ.

Если же контрагенты договорились, что будут использовать простую или усиленную неквалифицированную электронную подпись, им придется заключить соглашение сторон, подписанное собственноручно, которое будет содержать описание условий признания такой подписи.

Методологические ограничения

Заключение договоров в электронном виде при большом документообороте целесообразно в тех случаях, когда и все закрывающие документы по сделке тоже передаются в электронном виде. Формально с 23 мая 2012 г.

, когда легитимными стали электронные счета-фактуры, законодательных препятствий для полного электронного оформления сделки не осталось.

Однако многих бухгалтеров останавливает, что с электронными документами на практике все будет не так просто, как с привычными бумажными актами и счетами-фактурами.

Остановимся на проблемах, о которых бухгалтеры и делопроизводители упоминают чаще всего.

Просрочка пятидневного срока выставления счета-фактуры

В соответствии со ст. 168 НК РФ продавец обязан выставить счет-фактуру в течение пяти дней с момента реализации (отгрузки товаров, выполнения работ или услуг).

Но зачастую продавцы по объективным причинам не могут выставить счет-фактуру в установленный срок (например, поставщикам электроэнергии необходимо время, чтобы по окончании месяца собрать все показатели, рассчитать их, сформировать закрывающие документы).

Если с бумажным документом дату выставления определить трудно, то в случае с электронным эта дата фиксируется оператором (приказ Минфина России от 25.04.2011 № 50н). Тогда возникает резонный вопрос: может ли счет-фактура с нарушением срока выставления служить основанием к вычету?

Кое-что об интернет-договорах

Любовь Мязина, эксперт

Компьютерные и информационные технологии завоевывают все большую и большую популярность, в том числе и в предпринимательской деятельности. В последнее время получают широкое распространение так называемые Интернет-магазины.

Такие магазины занимаются, как правило, розничной куплей-продажей и обладают целым рядом преимуществ по сравнению с магазинами обычными. Это настоящая находка для занятого человека, который точно знает, что именно он хочет приобрести.

Интернет-торговля предполагает минимальные затраты на аренду помещения, на оплату труда персонала, что в конечном счете позволяет предложить потребителям более интересные цены.

В то же время заключение договоров через Интернет имеет ряд особенностей, которые следует знать и иметь в виду не только учредителю интернет-магазина, но и любому другому человеку, заинтересованному их услугах.

Все как обычно…

  • На первый взгляд порядок заключения договора в Интернете не сильно отличается от обычного порядка главы 28 ГК РФ.
  • Если в Интернете размещено предложение о заключении договора, которое:
  • содержит все существенные условия договора;
  • из него усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется,

то такое предложение обладает всеми признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Как правило, клиент заполняет какой-либо бланк заказа в электронной форме, и потом отсылает его, щелкая мышью по определенному значку на экране.

Акцепт в данном случае являет собою действия по заполнению и отправке данного формуляра оференту. Таким образом, заключаемый договор является договором присоединения (ст. 428 ГК РФ).

В том случае, если «вывешенное» в Интернете предложение не содержит всех существенных условий договора, то оно рассматривается как приглашение делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК РФ), а направление электронного сообщения в ответ на него — офертой. Акцептовать ее можно ответным электронным сообщением или путем совершения указанных определенных действий.

…кроме некоторых отличий

Однако если бы интернет-договор ничем не отличался от обычного, то и не было бы причин обращаться к этому вопросу. И основные его отличия:

  • способ заключения, т. е. обмен электронными данными посредством Интернета;
  • форме договора.

Гражданское законодательство признает и допускает заключение договора путем обмена документами посредством электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ). С учетом положений статьи 160 ГК РФ, разрешающей по соглашению сторон использовать при заключении сделок электронно-цифровую подпись или иной аналог собственноручной подписи, можно сделать вывод о том, что электронная форма договора, заключенного посредством сети Интернет, — письменная форма договора.

Электронная оферта и форма ее акцепта предусматривают использование определенного аналога собственноручной подписи сторон договора. В этом случае договор будет действительным и имеет юридическую силу.

Как уже было упомянуто, в предпринимательская деятельность в Интернете осуществляется посредством специально созданного интеренет-магазина, т. е. веб-сайта.

Выставление товаров в месте продажи, демонстрация их образцов или представление сведений о продаваемых товарах — описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т. д.

, — в месте их продажи могут быть признаны публичной офертой даже в случаях, когда отсутствует цена и другие существенные условия (п. 2 ст. 494 ГК РФ). Однако вряд ли можно признать электронную витрину, на которой размещено описание товара, местом его продажи.

Исключение, мы полагаем, составляют случаи продажи товаров в цифровой форме (программы, фотографии, мелодии для мобильных, базы данных и т. п.)

Следовательно, норма статьи 494 ГК РФ не может применяться к розничной торговле в Интернете.

Если договор розничной купли-продажи заключается на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом, то должны применяться нормы о продаже товаров по образцам (ст. 497 ГК РФ, Правила продажи товаров по образцам, утв. постановлением Правительства РФ от 21.07.97 № 918, далее — Правила).

Правила закрепляют обязательные требования к содержанию акцепта покупателя (абз. 2 п. 20 Правил).

  1. «Посредники»
  2. Часто в таких договорах присутствуют третьи лица — организаторы электронных торговых площадок, которые:
  • размещают заявки клиента на продажу товаров;
  • оформляют заявки покупателя, включая функционирование всего алгоритма заказа;
  • оформляют электронные платежи на базе своего программного обеспечения и т. д.

Эти третьи лица ни в коем случае не могут считаться посредниками. Посредник совершает юридически значимые действия в процессе заключения договора, своими действиями создавая, изменяя или прекращая определенные права и обязанности для своего клиента.

В рассматриваемом случае можно вести речь скорее об арендодателе, сдающем в аренду торговые площади.

В некоторых случаях договоры заключаются вообще без участия человека — с использованием программ. Насколько действия таких электронных программ соответствуют реальному волеизъявлению участников сделки?

Порождает ли заключенный с их помощью договор правовые последствия для его участников? Можно ли применять к таким отношениям правила о продаже товаров через автоматы?

Полагаем, что программы не могут быть приравнены к традиционным автоматам. Все-таки в программу заложены какие-то варианты «поведения», в то время как автоматы не могут согласовывать условия договора. Автоматы — это скорее форма публичной оферты, когда договор может быть заключен совершением конклюдентных действий со стороны покупателя.

Вряд ли нормы ГК РФ о продаже товаров с использованием автоматов (ст. 498) в данном случае применимы. Отсутствует особый признак такого договора — вручение товара посредством автомата. Возможное исключение: вручение товара, существующего в электронной форме, в режиме реального времени (например, покупка музыки в цифровом формате).

Исполнение договора

Как правило, выделяют три группы договоров — в зависимости от порядка их исполнения.

Вариант № 1 : договор заключается в электронной форме, в электронной же форме происходит оформление заказа. Однако оплата товара происходит, как правило, при его доставке покупателю — как правило, курьером.

В итоге после исполнения договора покупатель должен получить стандартный пакет документов, подтверждающих:

  • факт заключения сделки;
  • оплату товара;
  • его получение.

В данном случае ситуация очень схожа с покупкой товаров по образцам или по каталогу.

Вариант № 2: в электронной же форме происходит оплата товара. Это возможно посредством электронных денег, предоставляемых электронными платежными системами. Доставка купленного товара осуществляется курьером или почтой.

Трудность в том, что электронные расчеты через электронные платежные системы законом не урегулированы. Однако принцип платежных систем один и тот же. В той или иной форме используется механизм расчетов, представляющий собой учет денежных средств в электронной форме в виде записи на счетах с целью осуществления расчетов между юридическими и физическими лицами.

Вариант № 3: в электронной форме происходит и заключение договора, и оплата товара, и передача товара покупателю.

Это как раз те самые случаи, когда товар обладает потребительскими свойствами исключительно в электронном виде (компьютерные программы, аудио-, видео-файлы, платный доступ к информационным базам).

В этом случае крайне важно соблюдение авторских прав и защита прав потребителей — но это тема для отдельного исследования.

Заключение договоров купли-продажи через интернет

Заключение договора купли-продажи через Интернет является актуальной проблемой российского гражданского права. Такой способ заключения договоров прямо не предусмотрен ни законодательством, ни разъяснен практикой ВАС, что порождает особые трудности в сфере их реализации между сторонами.

Информационные технологии, стремительное развитие которых началось в 90-е годы, коренным образом изменили нашу жизнь. Уже сегодня такие действия как купля-продажа товаров online, ведение переписки с деловыми партнерами, заключение договоров посредством сети Интернет, стало обыденной практикой, как для предпринимателей, коммерческих организаций, так и для простых граждан.

В своем исследовании мне хотелось бы подробнее остановиться на ключевых вопросах, связанных с заключением сделок в электронной форме посредством сети Интернет, на примере самого популярного вида таких сделок – договора купли-продажи.

Заключение договора купли-продажи через Интернет является одной из актуальных проблем российского гражданского права.

Такой способ заключения договоров прямо не предусмотрен ни законодательством, ни разъяснен практикой ВАС, что порождает особые трудности в сфере их реализации между сторонами.

Так, например, проект Федерального закона № 11081-3 «Об электронной торговле» был отклонен от принятия в первом чтении 23 апреля 2004 года, оставив эту сферу прямо законодательно не урегулированной.

Сделки, в частности основная их разновидность – договоры, остаются сделками независимо от того, совершаются они с использованием сети Интернет или нет, заключены они в виде письменного документа на бумажном носителе, скрепленного подписью и заверенного печатью (при ее наличии), или в виде электронного документа, подписанного с использованием электронной цифровой подписи. Такой особый способ заключения любого типа договора, как заключение договора через Интернет, порождает лишь ряд специфических, и прежде всего технических, особенностей, но правовое регулирование таких особенностей происходит на основе базовых положений об обязательствах.

  • Опираясь на проведенных другими авторами исследованиях отношений в сети Интернет, можно сформулировать следующий перечень имеющих юридическое значение особенностей правовых отношений в такой сети:
  • 1) неопределенность местоположения сторон, что обусловливает возможные проблемы с применимым правом, а также с реальным исполнением обязательств;
  • 2) сложность идентификации участников отношений в сети;
  • 3) зависимость отношений между участниками сети от отношений с информационными провайдерами;
  • 4) электронный характер документооборота в сети, что обусловливает необходимость применения специального программного и аппаратного обеспечения.
Читайте также:  О процедуре развенчания церковного брака: можно ли в церкви, что для этого нужно

Посмотрим, как эти особенности влияют на заключения договора в сети. Интернет допускает получение доступа к имеющимся в ней информационным ресурсам под псевдонимом либо вообще анонимно.

«Анонимность» поведения в сети Интернет есть причина сложности идентификации субъектов: субъект может указывать свое имя (псевдоним), однако сложно проверить его достоверность и проследить, действительно ли действия совершаются одним и тем же лицом под одним и тем же идентификатором, или же под одним идентификатором действуют несколько лиц.

Статья 19 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) устанавливает право, а фактически и обязанность использования гражданином в гражданском обороте собственного имени, как общее правило установлено, что гражданин приобретает права и обязанности под своим именем; в случаях и порядке, установленных законом, он может использовать псевдоним.

Законным случаем использования псевдонима, при электронном документообороте, закон называет электронную подпись, где наряду с псевдонимом используются реальные паспортные данные пользователя. А как же быть с повсеместной практикой анонимных сделок купли-продажи столь широко распространенной в Интернете.

Неужели они все являются нарушением законодательства? Сущность сделки купли-продажи через Интернет заключается в том, что для ее действительности, не обязательно четкое обозначение сторон в договоре.

Для осуществления договора купли-продажи стороны все равно обозначают себя каким-либо способом: будь то электронным адресом, псевдонимом в программах для общения, либо путем прохождения регистрации на сайте продавца. Никто не отказывается, например, продать товар покупателю в супермаркете на том основании, что покупатель не представился.

С другой стороны воспользоваться компьютером для отправки такого сообщения, который является акцептом предложению продавца, может любой, в том числе и ребёнок, который не имеет необходимой, для заключения договора, дееспособности. Поэтому важно определить, кто является субъектом сделки и обладает ли он сделкоспособностью.

Идентификация не всегда должна проводиться по имени, например, розничная купля-продажа предполагает, что контрагент – это любое лицо, представившее документ, свидетельствующий об уплате покупной цены. Поэтому сложность в идентификации стороны сделки связана не с проблемой определения, кто находится «на той стороне провода», а с проблемой незаконного использования чужого идентификатора.

Сложность же в волеизъявлении, то есть в намерении заключить сделку- то, что стороны ограничены технически в своих действиях.

Все действия в Интернете простых граждан осуществляются через посредников: это провайдер, это системные службы, осуществляющие поддержку и работу различных серверов – сайтов, электронной почты и других сервисов.

Обычной нормой, содержащейся в договорах пользователей с провайдером, является норма о снятии с провайдера ответственности за действительность, законность той информации, которая принимается, пересылается пользователем по Интернет-каналу, предоставленному им провайдером.

Теперь непосредственно перейдем к рассмотрению различных способов заключения таких договоров.

Итак, существует 2 способа заключения договора посредством сети Интернет: первый способ-заключение договоров через электронную почту (по e-mail) и второй- заключение договора с использованием web-страниц (сайтов), путем «щелчка по иконке». Разберем каждый из них в отдельности.

1. Заключение договоров через электронную почту (по e-mail)

Вопрос о форме договора, заключенного по электронной почте имеет принципиальное значение в связи с тем, что действующее законодательство в определенных случаях устанавливает требования к форме сделки, несоблюдение которых может повлечь отрицательные последствия для одной или нескольких сторон. Ст.

162 ГК РФ предусматривает при несоблюдении простой письменной формы сделки лишение сторон права в случае спора ссылаться на свидетельские показания. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

И что особенно существенно для участников торгового оборота международной глобальной сети, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки также влечет ее недействительность.

В принципе, сделка может быть совершена через Интернет и в устной словесной форме, посредством общения контрагентов с помощью web-камер или аппаратно-программных комплексов, позволяющих общаться через сеть голосом. Но мы не выделяем этот способ вступления в обязательства в нашей работе, так как оборот в этой сфере гражданских правоотношений незначителен, и его правовое регулирование не содержит каких-либо особенностей.

Стоит выяснить, удовлетворяют ли договоры, заключаемые с помощью электронной почты, требованиям письменной формы?

В п. 2 ст. 434 ГК РФ прямо указано, что договор (двух-, многосторонняя сделка) может заключаться путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Что представляет собой документ в российском праве?

В соответствии со ст. 2 ФЗ от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» под документом (документированной информацией) понимается зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее определить.

Электронное письмо полностью удовлетворяет этому определению и может считаться документом, так как оно зафиксировано на материальном носителе – записано в память компьютера, как отправителя, так и получателя; имеет реквизиты: дату вплоть до минуты, имена адресата и адресанта, может иметь тему.

Сложность в данном способе заключения договоров состоит в персональной идентификации контрагента. Традиционным способом идентификации служит собственноручная подпись. В соответствии с п.2 ст.

160 ГК «использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи, либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом иными правовыми актами или соглашением сторон».

ФЗ « Об электронной цифровой подписи» законодательно как раз и предусматривает такую возможность. В п.1 ст.4 указывается, что при соблюдении необходимых условий электронная цифровая подпись в электронном документе равнозначна собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

Любому, кто хочет получить в свое распоряжение личную электронную подпись достаточно обратиться в лицензионный управляющий центр. Здесь «росчерк пера» скопируют, занесут в электронную базу и выдадут сертификат, который и даст право использовать эту подпись при любых расчетах и сделках.

Также стоит оговорить, что является непосредственно моментом заключения договора с использованием электронной почты.

По общему правилу, договор считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Это правило является универсальным и применяется во всех случаях, когда заключение договора происходит путем обмена офертой и акцептом.

При этом, в связи с техническими особенностями электронной коммуникации, следует оговорить, что является моментом отправления и получения сообщения, направленного по электронной почте – это относится как к оферте, так и к акцепту.

Так как российский законодатель не урегулировал этот вопрос, то приходится использовать типовой закон «Об электронной торговле», рекомендованный Комиссией ООН по международной торговле (ЮНСИТРАЛ). В соответствии с п.1 ст.

15 этого закона, если составитель и адресат не договорились об ином, отправление сообщения данных происходит в момент, когда оно поступает в информационную систему, находящуюся вне контроля составителя или лица, которое отправило сообщение данных от имени составителя.

Здесь под информационной системой, находящейся вне контроля составителя, понимается сервер, который получает сообщение от почтового сервера, на котором находится почтовый ящик составителя.

То есть, с тех пор как почтовая программа после доставки сообщений уведомила пользователя, что в папке «исходящие» данных нет, сообщение считается отправленным. Сообщение считается полученным с момента, когда почтовая программа после доставки почты отразила сообщение в папке «входящие». Договор купли–продажи является консенсуальным, поэтому достаточно, чтобы стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора, чтобы считать его заключенным.

2. Заключение договоров с использованием web-страниц.

Другим способом заключения договора является заключение с использованием web- страниц. Заключение договора с использованием публичной оферты характерно для деятельности интернет-магазинов.

Информация, размещаемая на страницах интернет-магазина в сети, помимо выполнения других функций, является публичной офертой. Согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой (п.

2 ст. 437 ГК РФ), если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Согласно п. 2 указанной статьи выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.

) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.

) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

Однако не следует делать вывод, что всякое предложение, размещенное на web-странице – это публичная оферта. Существенным условием договора купли-продажи – является количество товаров (п.1 ст.454, п.3 ст.455 ГК РФ). Покупателю дается возможность определить количество приобретаемого товара в бланке заказа.

Следовательно, web-страница, в этом случае содержит предложение делать оферты, а заполненный и отправленный бланк заказа – оферту.

Если предложение на web-странице содержит все существенные условия договора, то для заключения договора требуется, лишь направление акцепта, которое осуществляется нажатием кнопки-иконки, подтверждающей согласие со стороны лица, получившего оферту и получение акцепта, которое презюмируется мгновенным, так как мгновенна WWW-связь.

То есть, фактически, договор можно считать заключенным в момент нажатия кнопки «Согласен» или аналогичной. Но довольно часто Интернет предложения содержат не все существенные условия и являются приглашением делать оферты.

В этом случае пользователь заполняет форму, определяя в ней недостающие условия, а затем отправляет ее, нажимая, как правило, ту же кнопку-иконку «Согласен». Эта заполненная форма – оферта.

Значит, для того, чтобы договор считался заключенным необходимо получение пользователем подтверждения лица, распространяющего товары и услуги через этот сайт, о согласии заключить договор на данных условиях, то есть акцепта.

Моментом заключения договора следует считать, когда акцептовавший получает сообщение, уведомление о принятии его акцепта (например, сообщение «ваша заявка принята»). Покупатель при таком способе заключения договора, как правило, идентифицирует себя путем регистрации на сайте продавца. Напомним, что в письменной форме по п.2 ст.

434 ГК РФ договор должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Происходит ли обмен документами при нажатии иконки на web-странице? Как правило, все общение поставщика товаров и услуг и их клиентов на web-странице сводится к оформлению бланка заказа, который отсылается на сервер и является единственным документом, закрепляющим сделку. Согласно ст. 493 ГК РФ, договор розничной купли-продажи считается заключенным «с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека, или иного документа, подтверждающего оплату товара». Но, например, В настоящее время в абсолютном большинстве интернет-магазинов выдача кассового или товарного чека (или их вместе) производится курьером лишь в момент доставки товара. Тогда же производится оплата товара и передача его покупателю. Поэтому момент заключения договора при таком способе можно рассматривать как совершение акцептантом конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ), а именно уплаты соответствующей суммы по договору купли-продажи.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *